M&A en empresas familiares: Derechos de separación y restricciones de transferencias

Los derechos de separación son una parte importante de un acuerdo de accionistas, el cual fue analizado con mayor profundidad en el artículo previo “M&A en empresas familiares: Acuerdo de Accionistas”. Su relevancia cae en que faculta a los accionistas a abandonar la sociedad. Así, desde el punto de vista del inversionista profesional los derechos de separación son útiles cuando necesitan liquidar sus posiciones en un determinado periodo de inversiones. Por otra parte, desde el punto de vista de la familia se vuelve importante asegurar estos derechos para sus planes a largo plazo y para contar con cierta protección en caso de que las cosas no salgan como se esperan.

Es común que las partes opten por dos tipos de derechos: de arrastre y de acompañamiento. El derecho de arrastre, también conocido como drag-along, es el mecanismo enfocado a proteger los intereses de los accionistas mayoritarios. Permite exigirles a los accionistas minoritarios que enajenen su participación cuando los compradores busquen la adquisición de la totalidad de las participaciones de la sociedad. Por otra parte, el derecho de acompañamiento, también conocido como tag-along, protege los intereses del accionista minoritario al permitirle enajenar su participación en la sociedad cuando algún accionista mayoritario decida enajenar su participación. Lo que se busca es que el accionista minoritario pueda unirse a la transacción bajo las mismas condiciones que el accionista mayoritario.

Como se puede apreciar de lo anterior, el especialista en fusiones y adquisiciones deberá ser muy meticuloso en la elaboración de las cláusulas que establezcan dichos derechos en el acuerdo, pues además involucran la participación de terceros. Por otra parte, están las restricciones de transferencia.

Estas son útiles para proporcionarles control a los accionistas sobre la composición de los dueños del negocio. Por ejemplo, los términos en los que se venderán las acciones en el mercado y el tipo de inversionistas que se permitirán dentro del negocio, entre otros. En lo referente a este último punto, cada vez es más común encontrar restricciones de transferencias que se centran en esto. La razón tiene que ver con el aumento de corrupción y, por consecuencia, el aumento de regulaciones anticorrupción y anti- lavado de dinero. Es por ello que, además, las partes podrán establecer la activación de mecanismos de separación en caso de que la otra parte se vuelva sujeto de este tipo de conductas. El punto será evitar envolverse en cualquier controversia ajena.

Finalmente, el especialista en mergers and acquisitions deberá asesorar a las pares en cuanto a la validez y alcance de este tipo de cláusulas en cada jurisdicción, además de los posibles remedios en caso de incumplimiento. Esto debido a que, por ejemplo, en Colombia, esto varía entre el tipo de sociedades y el cumplimiento de ciertos requisitos.

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